本文通過梳理網(wǎng)絡(luò)司法拍賣的交易流程、交易規(guī)則，淺析金融資產(chǎn)管理公司參與司法拍賣業(yè)務(wù)的風(fēng)控要點。

　　網(wǎng)絡(luò)司法拍賣，是指人民法院依法通過互聯(lián)網(wǎng)拍賣平臺，以網(wǎng)絡(luò)電子競價方式公開處置財產(chǎn)的行為[1]。

　　自2012年浙江省高級人民法院試水淘寶網(wǎng)拍模式以來，網(wǎng)絡(luò)司法拍賣因?qū)υ信馁u制度及執(zhí)行制度的挑戰(zhàn)而引發(fā)諸多爭議。但同時，網(wǎng)絡(luò)司法拍賣因其公開、高效、低成本的精準(zhǔn)解決司法執(zhí)行難而迅速在各地法院得到推廣。2016年8月最高人民法院出臺《關(guān)于人民法院網(wǎng)絡(luò)司法拍賣若干問題的規(guī)定》（以下簡稱 “網(wǎng)拍規(guī)定”）讓網(wǎng)絡(luò)司法拍賣模式的探索塵埃落定，《網(wǎng)拍規(guī)定》首次界定網(wǎng)絡(luò)司法拍賣的概念,對網(wǎng)絡(luò)司法拍賣的平臺準(zhǔn)入規(guī)則、運行模式、各主體之間的權(quán)責(zé)劃分、具體的競拍規(guī)則進行了全面而系統(tǒng)的梳理和規(guī)范，以司法解釋的形式確認(rèn)了法院進行自主的網(wǎng)絡(luò)拍賣是處置被依法查封、扣押、凍結(jié)的財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)優(yōu)先采用的方式[2]。

　　根據(jù)《網(wǎng)拍規(guī)定》第四條之規(guī)定，最高人民法院建立全國性網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者名單庫。最高人民法院組成專門的評審委員會，負(fù)責(zé)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的選定、評審和除名。最高人民法院每年引入第三方評估機構(gòu)對已納入和新申請納入名單庫的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者予以評審并公布結(jié)果。

　　根據(jù)2016年11月《最高人民法院關(guān)于司法拍賣網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者名單庫的公告》，最高人民法院司法拍賣網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者名單庫評審委員會將淘寶網(wǎng)、京東網(wǎng)、人民法院訴訟資產(chǎn)網(wǎng)、公拍網(wǎng)、中國拍賣行業(yè)協(xié)會網(wǎng)KAIYUN納入名單庫。

　　網(wǎng)絡(luò)司法拍賣的參與主體包括法院、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者、輔助機構(gòu)、競買人及相關(guān)中介服務(wù)機構(gòu)等。

　　人民法院是網(wǎng)絡(luò)司法拍賣的主持者，負(fù)責(zé)啟動網(wǎng)絡(luò)司法拍賣程序，包括制作、發(fā)布拍賣公告，查明拍賣財產(chǎn)現(xiàn)狀、權(quán)利負(fù)擔(dān)、稅費負(fù)擔(dān)等內(nèi)容，確定拍賣保留價、保證金的數(shù)額等。

　　輔助機構(gòu)指受人民法院之委托，協(xié)助拍賣標(biāo)的資產(chǎn)的鑒定、檢驗、評估、審計、倉儲、保管、運輸?shù)扰馁u輔助工作的服務(wù)機構(gòu)。輔助機構(gòu)的相關(guān)費用由被執(zhí)行人承擔(dān)。

　　網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者指網(wǎng)絡(luò)司法拍賣的平臺，其接受人民法院的管理、監(jiān)督和指導(dǎo)，協(xié)助人民法院的拍賣工作。

　　競買人為網(wǎng)絡(luò)司法拍買的意向買受人，競買人應(yīng)當(dāng)具備完全民事行為能力，法律、行政法規(guī)和司法解釋對買受人資格或者條件有特殊規(guī)定的，競買人應(yīng)當(dāng)具備規(guī)定的資格或者條件，如采礦權(quán)拍賣對買受人相關(guān)資質(zhì)的要求，農(nóng)村集體用地拍賣、限購地區(qū)住宅房屋拍賣對戶籍的限制等。其中與標(biāo)的債權(quán)有關(guān)的人員，如債務(wù)人、債權(quán)人、擔(dān)保人、優(yōu)先購買權(quán)人等主體均可參與網(wǎng)絡(luò)司法拍賣。

　　相關(guān)中介服務(wù)機構(gòu)，即為競買人參與司法競拍提供盡職調(diào)查、委托看樣、過戶、拍賣資訊、稅費測算等服務(wù)的中介機構(gòu)，相關(guān)費用由競買人承擔(dān)。

　　從人民法院角度出發(fā)，實施網(wǎng)絡(luò)司法拍賣的流程包括啟動拍賣程序、對拍賣財產(chǎn)進行評估、對拍賣財產(chǎn)進行調(diào)查與情況公示、設(shè)置拍賣保留價、發(fā)布拍賣公告、競價拍賣、協(xié)助辦理交割等。

　　從競買人的角度看，一次成功的司法競拍包括如下流程：拍賣前準(zhǔn)備、注冊及繳納保證金、出價拍賣、辦理交割等。

　　此階段通過對拍賣標(biāo)的的法律盡職調(diào)查及評估估值，確認(rèn)拍賣標(biāo)的價值并最終決定是否參與競拍及參與競拍的價格。盡職調(diào)查的內(nèi)容包括但不限于拍賣標(biāo)的的基本情況（權(quán)證情況、現(xiàn)狀、權(quán)利限制、稅費負(fù)擔(dān)情況等），競買人條件（是否存在限制性規(guī)定），競拍規(guī)則（競拍時間、是否設(shè)置保留價、加價幅度、優(yōu)先購買權(quán)等），辦理交割的手續(xù)（法院出具的確權(quán)文件、欠繳稅費情況、能否過戶、是否需要二次過戶等）。

　　作為企業(yè)競拍主體，競拍前，應(yīng)根據(jù)盡職調(diào)查情況履行完畢內(nèi)部的審批核價流程，確認(rèn)競拍價格。

　　參與網(wǎng)絡(luò)司法拍賣要求實名注冊，委托他人代為競買的，應(yīng)當(dāng)在競價程序開始前經(jīng)人民法院確認(rèn)，并通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者。目前5家網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者均提供企業(yè)競拍者的注冊通道，企業(yè)注冊后可直接參與司法競拍。

　　注冊成功的意向競拍者應(yīng)根據(jù)法院公告規(guī)定的保證金繳納時間前繳納足額保證金。

　　一般司法競拍的競價時間不少于24小時，競價程序結(jié)束前五分鐘內(nèi)無人出價的，最后出價即為成交價。有出價的，競價時間自出價時順延五分鐘。具體參拍規(guī)則見下文。

　　買受人支付剩余拍賣價款后，人民法院相應(yīng)提供《執(zhí)行裁定書》、《協(xié)助執(zhí)行通知書》、《拍賣成交確認(rèn)書》等確權(quán)文件協(xié)助辦理資產(chǎn)交割。但通常法院不負(fù)責(zé)清退及辦理具體過戶事宜。

　　目前5家網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者均要求參與網(wǎng)絡(luò)司法拍賣需繳納保證金，若競拍未成功或未出價則保證金原路退回。

　　拍賣成交后買受人悔拍的，交納的保證金不予退還，依次用于支付拍賣產(chǎn)生的費用損失、彌補重新拍賣價款低于原拍賣價款的差價、沖抵本案被執(zhí)行人的債務(wù)以及與拍賣財產(chǎn)相關(guān)的被執(zhí)行人的債務(wù)?；谂暮笾匦屡馁u的，原買受人不得參加競買[3]。

　　悔拍后保證金不足填補重新拍賣價款與原拍賣價款差價的，是否需要補足尚存爭議。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》第25條之規(guī)定，“拍賣成交或者以流拍的財產(chǎn)抵債后，買受人逾期未支付價款或者承受人逾期未補交差價而使拍賣、抵債的目的難以實現(xiàn)的，人民法院可以裁定重新拍賣。重新拍賣時，原買受人不得參加競買。

　　重新拍賣的價款低于原拍賣價款造成的差價、費用損失及原拍賣中的傭金，由原買受人承擔(dān)。人民法院可以直接從其預(yù)交的保證金中扣除?？鄢蟊ＷC金有剩余的，應(yīng)當(dāng)退還原買受人；保證金數(shù)額不足的，可以責(zé)令原買受人補交；拒不補交的，強制執(zhí)行?！薄毒W(wǎng)拍規(guī)定》中未提及保證金不足情況下的補足義務(wù)。網(wǎng)絡(luò)司法拍賣不屬于傳統(tǒng)意義上的拍賣行為，是否適用《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》存在爭議，目前5家網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的實操做法不一，其中人民法院訴訟資產(chǎn)網(wǎng)、公拍網(wǎng)的拍賣規(guī)則中明確“重新拍賣價款低于原拍賣價款造成的差價、費用損失由原買受人承擔(dān)，原買受人保證金不足差價的，法院責(zé)令補交，拒不補交的，法院可強制執(zhí)行[4]?！碧詫毦W(wǎng)、京東網(wǎng)、中國拍賣行業(yè)協(xié)會網(wǎng)則僅明確扣除相應(yīng)保證金，在線客服表示不需要補繳差價。

　　競價程序結(jié)束前五分鐘內(nèi)無人出價的，最后出價即為成交價；有出價的，競價時間自該出價時點順延五分鐘即進入延時階段。在此次出價時間的基礎(chǔ)上自動延時5分鐘，如此循環(huán)，直到?jīng)]有競買人出價，拍賣時間走完后拍賣結(jié)束。

　　與傳統(tǒng)的拍賣及競價不同，網(wǎng)絡(luò)司法拍賣1人報名且出價即可成交，起拍價即為保留價。

　　如果有優(yōu)先購買權(quán)人參與競買的，可以與其他競買人以相同的價格出價，如無更高的出價的，拍賣資產(chǎn)由優(yōu)先購買權(quán)人競得。

　　不良資產(chǎn)投資并購是指通過不良資產(chǎn)市場購買目標(biāo)公司有價值的資產(chǎn)（如不動產(chǎn)、無形資產(chǎn)、機器設(shè)備等）并運營該資產(chǎn)，從而獲得利潤的商業(yè)行為。通過網(wǎng)絡(luò)司法拍賣是不良資產(chǎn)投資并購的新興途徑之一。具體而言，其可行性如下：

　　一方面，參與網(wǎng)絡(luò)司法拍賣的時間成本可控。競拍成功后，買受人繳納稅費即可辦理資產(chǎn)的過戶及交割，時間成本相對可控。以zj分公司某項目為例，5月25日拍賣成交后，法院當(dāng)期出具《成交確認(rèn)書》，確認(rèn)網(wǎng)絡(luò)拍賣競價結(jié)果，并明確根據(jù)《競買須知》，應(yīng)于6月14日前結(jié)清成交余款。項目公司（買受人）繳納成交余款后，法院于6月20日出具《執(zhí)行裁定書》及《協(xié)助執(zhí)行通知書》。7月18日，項目公司（買受人）繳納原標(biāo)的資產(chǎn)欠繳稅費，并于7月30日提交相關(guān)過戶材料， 9月10日國土資源局不動產(chǎn)登記服務(wù)中心出具《不動產(chǎn)權(quán)屬證書》。

　　另一方面，收購成本相對較低。根據(jù)網(wǎng)拍規(guī)定第十條之規(guī)定“起拍價由人民法院參照評估價確定；未作評估的，參照市價確定，并征詢當(dāng)事人意見。起拍價不得低于評估價或者市價的百分之七十。”以淘寶網(wǎng)、京東網(wǎng)為例，大金額標(biāo)的資產(chǎn)的起拍價格通常設(shè)定為評估價格的70%。

　　若進行股權(quán)并購，需對標(biāo)的企業(yè)的經(jīng)營情況、資產(chǎn)負(fù)債情況進行詳細的盡調(diào)，同時需要承擔(dān)隱形負(fù)債之風(fēng)險；若通過傳統(tǒng)途徑進行資產(chǎn)并購，除需對標(biāo)的資產(chǎn)進行詳細盡調(diào)，防范標(biāo)的物設(shè)置權(quán)利負(fù)擔(dān)、一物二賣等風(fēng)險外，還需防范若企業(yè)進入破產(chǎn)流程，資產(chǎn)并購被破產(chǎn)管理人撤銷之風(fēng)險[5]。而通過網(wǎng)絡(luò)司法拍賣由法院直接進行確權(quán)，可規(guī)避傳統(tǒng)資產(chǎn)并購及股權(quán)并購中標(biāo)的企業(yè)經(jīng)營狀況、股東情況對資產(chǎn)并購的影響。

　　競拍成功后，若拍賣標(biāo)的資產(chǎn)無相關(guān)欠繳稅費情況，根據(jù)法院出具的《執(zhí)行裁定書》、《協(xié)助執(zhí)行通知書》、《拍賣成交確認(rèn)書》等確權(quán)文件即可辦理資產(chǎn)交割。網(wǎng)絡(luò)司法拍賣是人民法院基于公權(quán)力的公開處置行為，根據(jù)人民法院出具的相關(guān)成交文件，可直接作為物權(quán)變更之基礎(chǔ)，排除了傳統(tǒng)資產(chǎn)并購中權(quán)屬確認(rèn)、排除權(quán)利負(fù)擔(dān)、物權(quán)變更等環(huán)節(jié)的諸多風(fēng)險。

　　相比較于傳統(tǒng)的商事交易，網(wǎng)絡(luò)司法拍賣是人民法院基于公權(quán)力的處置行為，成交后撤回之風(fēng)險較低。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于對第三人通過法院變賣程序取得的財產(chǎn)能否執(zhí)行回轉(zhuǎn)及相關(guān)法律問題的請示復(fù)函》（（2001）執(zhí)他字第22號）：“人民法院執(zhí)行中依法采取的拍賣、變賣措施，是基于公權(quán)力的行為，具有公信力，買受人通過法院拍賣、變賣程序取得財產(chǎn)的行為，不同于一般的民間交易行為，對其受讓所得的權(quán)益應(yīng)當(dāng)予以保護，非因執(zhí)行法院或其上級法院確認(rèn)拍賣無效外，不宜執(zhí)行回轉(zhuǎn)”。因此，除因拍賣程序重大瑕疵，如根據(jù)《網(wǎng)拍規(guī)定》，發(fā)生“競買人與網(wǎng)絡(luò)司法拍賣服務(wù)提供者之間惡意串通，損害當(dāng)事人或者其他競買人利益”或“買受人不具備法律、行政法規(guī)和司法解釋規(guī)定的競買資格”等情形的，導(dǎo)致其被撤銷或被認(rèn)定無效外，在買受人已支付對價取得拍賣財產(chǎn)的情況下，適用執(zhí)行回轉(zhuǎn)程序要求買受人返還財產(chǎn)的可能性較低。

　　通過網(wǎng)絡(luò)司法拍賣參與不良資產(chǎn)并購及運作亦存在風(fēng)險，如稅費負(fù)擔(dān)未明、稅費金額高；標(biāo)的資產(chǎn)被占用、被出租，標(biāo)的資產(chǎn)無法過戶、無法使用等資產(chǎn)瑕疵；評估價格不能準(zhǔn)確反映標(biāo)的資產(chǎn)價值；標(biāo)的資產(chǎn)所在行業(yè)存在較高的準(zhǔn)入壁壘；標(biāo)的資產(chǎn)運作存在限制性條件等。實踐中，資產(chǎn)管理公司可通過加強項目盡職調(diào)查，妥善設(shè)計交易結(jié)構(gòu)，引熟悉入標(biāo)的資產(chǎn)行業(yè)的合作方等方式防范相關(guān)風(fēng)險。

　　根據(jù)《網(wǎng)拍規(guī)定》第十四條，拍賣財產(chǎn)以實物現(xiàn)狀為準(zhǔn)，在拍賣財產(chǎn)的文字說明、視頻或者照片展示以及瑕疵說明嚴(yán)重失實，致使買受人產(chǎn)生重大誤解的情況下，方可申請撤銷。且網(wǎng)絡(luò)司法拍賣是人民法院執(zhí)行行為的延伸，不具備可訴性。故在參加網(wǎng)絡(luò)司法拍賣之初，宜應(yīng)通過詳細的盡職調(diào)查查明財產(chǎn)的權(quán)屬、權(quán)利的負(fù)擔(dān)、占用使用、欠繳稅費、質(zhì)量瑕疵等情況，尤其是欠繳稅費情KAIYUN況。特別當(dāng)網(wǎng)絡(luò)司法拍賣的標(biāo)的物為實物資產(chǎn)時，其稅費負(fù)擔(dān)高于傳統(tǒng)的債權(quán)交易。

　　參與網(wǎng)絡(luò)司法拍賣，競買人除需承擔(dān)本次交易涉及的過戶稅費外，還有可能需要承擔(dān)拍賣標(biāo)的物欠繳的稅費。以zj分公司某項目為例，競拍成交后涉及稅費包括契稅、土地增值稅、地方教育費附加、城市維護建設(shè)稅等，稅費總額占成交款的27%以上。目前網(wǎng)絡(luò)司法拍賣實踐中，就標(biāo)的資產(chǎn)欠繳稅費的處理方式有兩種，一種為買受人墊付后，去法院申請退還墊付稅費；一種為全部由買受人承擔(dān)。雖然理論上，法院公告相關(guān)稅費全部由買受人承擔(dān)是否因違反稅收法定原則無效存在爭議，但為避免因稅費問題影響過戶，在盡職調(diào)查階段宜應(yīng)充分考慮欠繳稅費情況對資產(chǎn)價值的影響。

　　根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》第四條“除財產(chǎn)價值較低或者價格依照通常方法容易確定的或當(dāng)事人雙方及其他執(zhí)行債權(quán)人申請不進行評估的，可以不進行評估外，人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有相應(yīng)資質(zhì)的評估機構(gòu)對擬拍賣的財產(chǎn)進行價格評估。”實踐中，絕大多數(shù)網(wǎng)絡(luò)司法拍賣均進行評估，人民法院在公布拍賣公告的同時提供評估報告。

　　受限于評估機構(gòu)的估值水平、選用的評估方法、評估資料完整性、準(zhǔn)確性等因素，評估價格不一定能夠準(zhǔn)確體現(xiàn)標(biāo)的資產(chǎn)的價值。故評估報告可作為標(biāo)的資產(chǎn)價值判斷的依據(jù)之一，但不可作為唯一依據(jù)。實操中，應(yīng)根據(jù)標(biāo)的資產(chǎn)狀況、運營方案、商業(yè)邏輯、合作方情況等理性確定標(biāo)的資產(chǎn)價值。

　　根據(jù)法院公告，需確定適格的參拍主體并在競買成功后運營拍賣標(biāo)的。根據(jù)網(wǎng)拍規(guī)定，除法律法規(guī)另有規(guī)定外，參與網(wǎng)絡(luò)司法拍賣的主體并無特殊限制，即金融資產(chǎn)管理公司或投資方均可參與網(wǎng)絡(luò)司法拍賣。鑒于某些標(biāo)的資產(chǎn)的開發(fā)運作對企業(yè)準(zhǔn)入存在限制，如礦產(chǎn)開采等，為方便項目投后的開發(fā)運作，宜應(yīng)采用適格的主體即項目公司作為直接競拍主體。

　　明確參拍主體后，應(yīng)確保交易結(jié)構(gòu)的設(shè)計應(yīng)有利于資產(chǎn)管理公司控制競拍主體及標(biāo)的資產(chǎn)，實現(xiàn)后續(xù)增值運作。以合伙企業(yè)及合伙企業(yè)控股的項目公司為例，通過合伙企業(yè)GP的選擇、決策機構(gòu)及表決規(guī)則、合伙份額轉(zhuǎn)讓規(guī)則的設(shè)置，項目公司決策機構(gòu)及表決規(guī)則設(shè)置等環(huán)節(jié)，確保資產(chǎn)管理公司有權(quán)主動發(fā)起合伙企業(yè)份額轉(zhuǎn)讓、項目公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓、標(biāo)的資產(chǎn)的處置流程，并有權(quán)否決合作方標(biāo)的資產(chǎn)處置的動議，做好危機情況下的項目退出預(yù)案。

　　通過網(wǎng)絡(luò)司法拍賣進行資產(chǎn)并購的行業(yè)壁壘較高，如精密機械設(shè)備的使用等，需要專業(yè)主體的專業(yè)技能來運作、經(jīng)營。金融資產(chǎn)管理公司通過引入標(biāo)的資產(chǎn)所在行業(yè)的合作方，一方面有利于盡職調(diào)查的開展，充分了解標(biāo)的物的價值；另一方面合作方的共同投資，有利于增加金融資產(chǎn)管理公司投資行為的安全墊。

　　網(wǎng)絡(luò)司法拍賣為金融資產(chǎn)管理公司回歸主業(yè)，基于不良資產(chǎn)精耕細作提供新的機遇與挑戰(zhàn)，為不良資產(chǎn)收購業(yè)務(wù)提供了更穩(wěn)定、高效、經(jīng)濟的選擇。同時，亦存在稅費負(fù)擔(dān)未明、稅費金額高；標(biāo)的資產(chǎn)被占用、被出租，標(biāo)的資產(chǎn)無法過戶、無法使用等資產(chǎn)瑕疵；評估價格不能準(zhǔn)確反映標(biāo)的資產(chǎn)價值；標(biāo)的資產(chǎn)所在行業(yè)存在較高的準(zhǔn)入壁壘；標(biāo)的資產(chǎn)運作存在限制性條件等風(fēng)險，通過交易結(jié)構(gòu)的設(shè)計，發(fā)揮資產(chǎn)管理公司不良資產(chǎn)收購及處置的經(jīng)驗，是化解網(wǎng)絡(luò)司法拍賣業(yè)務(wù)風(fēng)險的關(guān)鍵。